拍黄瓜与拍脑袋的区别：冷食消费习惯不需要获得行政许可

  拍黄瓜，是指食品加工；拍脑袋，是指努力思考。拍黄瓜要不要许可，应该要依据《食品安全法》确定；依法行政决定着，拍脑袋执法被法律禁止。合肥市包河区市场监督管理局对餐饮经营者拍黄瓜罚款，是依法行政，还是拍脑袋执法还应该要依据具体案情分析得出结论。

  冷食消费仅仅是消费的人的习惯，例如，牛肉、黄瓜等食品既可以冷食，也可以热食；餐饮经营者取得食品经营许可证后可以兼营冷食和热食。拍黄瓜仅是对食用农产品简单的加工，餐饮经营者也不需另行取得许可；通信群组与网站并不是同等含义，执法部门不能将群组扩大解释为网站。

  食品包括直接入口的食品与待加工的食品，直接入口的食品又包括冷、热食品。为避免待加工食品与直接入口食品交叉污染，《食品安全法》仅从设备布局和工艺流程两方面加以规范；《食品安全法》仅规定了食品生产经营许可，已获得许可的餐饮经营者不需要另行取得附加许可。

  《食品安全法》对食用农产品的安全主要从生产、销售环节加以规范。例如，食用农产品的经济主体应当建立农业投入品使用记录制度；再如，食用农产品批发商业市场应当配备检验设备和检验人员。食用农产品的生产、销售环节已作了规范，本法第三十五条规定，餐饮服务等经营者销售食用农产品的，不需要取得许可。

  黄瓜不仅是食用农产品，还是直接入口的食品；拍黄瓜的性质为直接入口食品的加工，根据《食品安全法》的规定，拍黄瓜需要与待加工食品在工艺流程等方面防止交叉污染，例如，待加工食品不得与黄瓜直接混合等。《食品安全法》对工艺流程等并没有规定行政许可，拍黄瓜当然不需要取得许可。

  《食品安全法》规定了食品安全全程追溯制度，《网络食品安全违背法律规定的行为查处办法》便围绕追溯制度进行了规范，例如，本办法第八条规定，通过自建网站交易的食品生产经营者的备案信息包括域名、IP地址、电信业务经营许可证、企业名、法定代表人或者负责人姓名、备案号等。

  国家建立食品安全全程追溯制度的目的之一为，追究食品安全事故的责任人。问题是，餐饮经营者自建通讯群组与自建网站销售食品是否有实质的区别？通信群组成员的数量受到平台运营商的限制，而自建网站的成员数量一般不受限制，例如，微信通信群组一般不超过一千人。

  根据《网络食品安全违背法律规定的行为查处办法》第二十九条的规定，自建网站交易的食品生产经营者违反本办法第八条规定，未履行相应备案义务的，拒不改正的，由县级以上地方市场监督管理部门处5000元以上的罚款；自建网站拒不改正的处以罚款，不等于自建通信群组拒不改正也可以罚款。

  根据合肥市包河区市场监督管理局的执法解释，餐饮经营者至少需要取得三项行政许可，即，冷食经营许可、热食经营许可和待加工食品经营许可。行政许可法定，解释的性质为附加行政许可的条件，有关部门应当予以纠正；公众可能要问，监管部门为何有解释出制售凉菜需办理冷食类许可？

  在行政执法实践中，行政机关为维护执法的权威，知错不改有一定的共性。例如，城管明知对违法建筑物没有直接的职权，却类推《防洪法》等法律规定的紧急情形作出解释。合肥市包河区市场监督管理局的解释也是如此，为了应对舆情，对食品生产经营许可作了扩大解释；肥市包河区市场监督管理局对餐饮经营者拍黄瓜罚款是依法行政，还是拍脑袋执法？